趙明(化名)生活在山東省的一個三級城市，從2002年開始就擁有了計算機，但是截至目前其使用的軟件中正版的并不太多：操作系統(tǒng)開始用的是Windows普通破解版，后來改用番茄花園版，看圖軟件也是破解的，殺毒軟件則是從網(wǎng)絡(luò)上搜索的注冊碼。

　　當(dāng)然，他也有付費的時候，就是在玩網(wǎng)絡(luò)游戲時，買過點卡，也買過裝備。

　　對于趙明來說，玩游戲付費已經(jīng)獲得了認(rèn)可，而使用軟件付費則不可接受。

　　8月20日，當(dāng)番茄花園版Windows XP的站長洪磊被拘的消息傳出時，趙明打電話給記者，“以后會不會沒有不花錢的XP了？”

　　關(guān)注洪磊被拘的還包括很多軟件業(yè)內(nèi)人士。一位軟件業(yè)人士感嘆：“微軟開始收網(wǎng)，其在中國放水養(yǎng)魚的策略獲得了實際成效。這種說法又因為微軟和商業(yè)軟件聯(lián)盟BSA相繼承認(rèn)參與了對番茄花園版XP的舉報而得到了加強。

　　錄音暗示賺錢模式

　　8月21日，商業(yè)軟件聯(lián)盟BSA給記者發(fā)來了聲明，聲明中稱，“在最近由國家版權(quán)局和公安部牽頭開展的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項治理行動中，商業(yè)軟件聯(lián)盟受權(quán)利人委托，就番茄花園網(wǎng)站的侵權(quán)活動向國家版權(quán)局和公安部進行了投訴。”

　　BSA是Business Software Alliance的簡稱，主要成員包括微軟、Adobe、CA、SAP、趨勢科技以及一些PC廠商及存儲公司。它成立于1988年，在全球主要區(qū)域的80個國家和地區(qū)設(shè)有分支機構(gòu)。BSA于1997年在中國設(shè)立代表處。

　　BSA承認(rèn)參與舉報，讓番茄花園版XP事件受到進一步的關(guān)注。與此同時，有關(guān)番茄花園站長洪磊的一份兩年前的錄音也浮出水面。

　　在該錄音中，洪磊詳細(xì)解析了番茄花園的盈利模式，以及和其他網(wǎng)站、軟件合作的情況。公布錄音的是洪磊的一位好友，其稱這樣做的目的是為了幫助洪磊澄清事實的真相。

　　正是這份錄音的出現(xiàn)，把更多的企業(yè)拉入了番茄花園事件之中。據(jù)記者了解，在該錄音中，國內(nèi)某知名電子商務(wù)公司和搜索引擎企業(yè)被曝曾經(jīng)與番茄花園版XP進行過合作，即在番茄花園版XP中加入上述企業(yè)的插件，用戶通過購買番茄花園版Windows盜版光盤，或者下載在其網(wǎng)站上提供的番茄花園XP主題美化包，進行安裝時，這些插件將自動安裝在用戶的電腦中。

　　該份錄音材料顯示，洪磊自稱曾由于捆綁某搜索引擎企業(yè)的插件而獲得約10萬元收入，曾由于捆綁某電子商務(wù)企業(yè)的插件而獲得超過15萬元的收入。

　　洪磊在錄音中還稱，番茄花園版XP并非是下載量最大的版本，如電腦公司版僅僅做了三個月，其裝機量已經(jīng)超過了番茄花園版，而且與該版本合作的網(wǎng)站也有上述電子商務(wù)企業(yè)和搜索引擎企業(yè)。

　　記者聯(lián)系了洪磊在錄音中提及的該搜索引擎企業(yè)，其公關(guān)部有關(guān)人士稱，由于這份錄音是兩年前錄制的，由于公司人員更迭，現(xiàn)在的人都沒有參與當(dāng)時的業(yè)務(wù)，尚無法對此事作出評價。該人士還稱，目前公司內(nèi)部正在討論這個問題，但截至記者發(fā)稿時止，并未獲得該公司的最新答復(fù)。

　　盜版產(chǎn)業(yè)鏈責(zé)任邊界

　　中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員張樊向記者表示，番茄花園版XP事件提供了一個樣本，讓人們看清楚，盜版產(chǎn)業(yè)鏈中各個角色以及他們各自承擔(dān)的責(zé)任。

　　公布上述錄音的洪磊好友曾表示，在整個盜版產(chǎn)業(yè)鏈中，洪磊只不過一只替罪羊，而真正賺錢的是盜版光盤商人。其更進一步認(rèn)為，洪磊除了提供破解版的Windows XP之外，還提供了一個不屬于盜版的合法軟件《番茄花園版Style XP主題資源美化包》，而洪磊的收入都是基于這個軟件，因此并沒有利用盜版軟件賺錢。

　　對此，張樊強調(diào)，區(qū)分洪磊盜版XP系統(tǒng)的收益來自于優(yōu)化包的廣告還是銷售盜版XP的所得，沒有必要。2004年，最高人民法院、最高人民檢察院頒布的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下稱《解釋》)中第十一條規(guī)定，“以刊登收費廣告等方式直接或者間接收取費用的情形，屬于《刑法》第217條規(guī)定的‘以營利為目的’”情形。

　　張樊認(rèn)為，洪磊盡管可能沒有直接通過銷售盜版XP獲得收益，但是如果通過在盜版光盤里插入廣告間接獲得了收益，仍然屬于“以營利為目的”。更何況所謂的優(yōu)化包廣告收益仍然建立在一定量的盜版復(fù)制發(fā)行基礎(chǔ)上。

　　上海中匯律師事務(wù)所知識產(chǎn)權(quán)律師游云庭則表示，為番茄花園版XP提供服務(wù)器管理和品牌推廣的公司亦應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，“在明知的情況下，該公司的行為構(gòu)成了共同犯罪。也就是公司構(gòu)成犯罪，對公司可以處以罰金，對公司主要責(zé)任人處以刑罰”。

　　根據(jù)《解釋》第十六條，“明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、儲存、代理進出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處�！�

　　張樊則表示，現(xiàn)在個別服務(wù)器托管方對托管的服務(wù)器內(nèi)容不做細(xì)致的審查，任由其違法信息傳播，客觀上已經(jīng)成為了互聯(lián)網(wǎng)盜版及違法信息傳播的一個重要因素。

　　而盜版光盤商則無疑是盜版產(chǎn)業(yè)鏈條上推波助瀾的角色。趙明告訴記者，雖然他所在的是個不大的城市，但購買盜版軟件并不困難，除了路邊攤檔外，在電腦城等場所，一些電腦銷售人員或服務(wù)人員也會根據(jù)顧客的要求把盜版軟件裝入電腦之中，“當(dāng)然，最近幾年來，有關(guān)部門進行了多次嚴(yán)打行動，購買盜版光碟已經(jīng)比以前難多了”。

　　對于一些知名廠商在番茄花園版XP中發(fā)布廣告或進行插件推廣的行為，張樊表示，番茄花園版XP上的廣告投放方和插件推廣方也就是廣告法上的“廣告主”。《廣告法》第5條規(guī)定，“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者從事廣告活動，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，遵循公平、誠實信用的原則�！�

　　張樊認(rèn)為，廣告主在盜版軟件上做廣告是對盜版軟件的一種默許和縱容，類似于通過垃圾郵件、垃圾短信等方式進行廣告，盡管廣告內(nèi)容合法，但廣告方式是非法的。如果明確這些廣告的確是上述搜索引擎公司和電子商務(wù)公司的話，他們則需要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

　　舉報立案的影響

　　游云庭指出，這樣的盜版產(chǎn)業(yè)鏈影響了整個民族軟件產(chǎn)業(yè)，番茄花園并沒有傷害到微軟，微軟的操作系統(tǒng)已經(jīng)通過聯(lián)想、方正等PC廠商的操作系統(tǒng)預(yù)裝取得了大量收入，反而其幫助微軟擴大了市場份額，本土的軟件廠商因此很難發(fā)展起來。

　　針對于此次事件，中國開源軟件推進聯(lián)盟(OSS)副秘書長袁萌認(rèn)為這是一個很重要的信號，意味著國家對于盜版軟件的打擊加大了力度，軟件有關(guān)的盜版或者是侵權(quán)的行為，不是避一避風(fēng)頭就可以躲過，而是將會被認(rèn)真追究責(zé)任。

　　6月12日，國家版權(quán)局、公安部等多個部委聯(lián)合開展了“2008年打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項行動”。據(jù)7月11日國家版權(quán)局主持召開的“2008年打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項行動工作會”上透露出來的信息，截至當(dāng)日，“打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版專項行動辦公室”已經(jīng)收集到境內(nèi)外權(quán)利人組織投訴近200件案件，整理出重大案件線索110件，案件涉及全國21個省區(qū)市。

　　張樊表示，政府的打擊力度在加強，不會因為一次行動的結(jié)束而結(jié)束，同時，打擊盜版也需要更多方面的參與。

　　張樊告訴記者，《著作權(quán)行政處罰實施辦法》規(guī)定，版權(quán)行政案件的啟動方式有5種方式：自行決定立案、根據(jù)移送立案、依舉報立案、依投訴立案和緊急措施后立案。在實際情況中，由于我國版權(quán)執(zhí)法部門人力、物力的限制，不少案件都是依舉報立案。

　　事實上，此次立案也是根據(jù)BSA和微軟的舉報進行立案。有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，企業(yè)參與打擊盜版，將加大盜版侵權(quán)的打擊力度和深度，盜版產(chǎn)業(yè)鏈上的諸多環(huán)節(jié)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的危險大大增加。張樊表示，從今后的發(fā)展情況來看，整個盜版產(chǎn)業(yè)鏈上的各方均有可能因為侵權(quán)而受到追究。(郭建龍)